قواعد الإسناد

القوة الملزمة لقاعدة الاسناد

كذلك، عدم إلزامية قاعدة الإسناد: ويبرر أصحاب هذا الاتجاه رأيهم بكون قاعدة الإسناد لا تحمل كل صفات القاعدة القانونية بما فيها صفة الإلزام المرتبطة بصفة الجزاء المترتب عن مخالفة تلك القاعدة، لأنها حينما تشير إلى تطبيق القانون الأجنبي فهي لا تتعلق بالنظام العام كبقية القواعد الملزمة وتكون حينها قاعدة تكميلية ذات طابع إرشادي، فهي لاتلزم القاضي باللجوء إلى القانون الأجنبي لحل النزاع ما لم يطلب المتنازعون ذلك.

علاوةً على ذلك، اختلف الفقه القضائي في مدى إلزامية قواعد الإسناد وانقسموا إلى فريقين: فهناك من يرى بأن القاضي الوطني غير ملزم بإعمال قاعدة الإسناد مالم يطلب أطراف النزاع ذلك وفريق آخر يقول بأن القاضي الوطني ملزم بتطبيق قاعدة الإسناد كلما عرضت عليه قضية ذات عنصر أجنبي ولو لم يطلب المتنازعون إعمالها:

علاوةً على ذلك، إلزامية قاعدة الإسناد: يرى السائرون في هذا النهج أن القواعد القانونية لا يمكن أن تقسم إلى ملزمة وغير ملزمة، فالقواعد غير الملزمة هي ليست قواعد أصلا، فهي بذلك لن تؤدي دورها في استقرار العلاقات القانونية مادام ليس هناك من حرج على القاضي والأفراد في حالة عدم الالتزام بها.

خصائص قواعد الإسناد

تتميز قاعدة الإسناد بمجموعة من الخصائص:

وعلى صعيد آخر، الحيادية: إن حيادية قاعدة الإسناد مردها بالأساس إلى المبدإ المجرد لظرف الإسناد إذ أن ظرف الإسناد لا يعين بالذات القانون الواجب تطبيقه، بل هو يشير إلى قانون الدولة التي يبدو أن العلاقة محل النزاع وثيقة العلاقة بها.

وعلى صعيد آخر، الإرشاد: قواعد الإسناد هي قواعد ترشد القاضي الوطني إلى القانون الواجب تطبيقه في حالة العنصر الأجنبي. ويقال عنها كذلك انها قواعد غير مباشرة أي أنها لا تدل مباشرة على الحل بل ترشد للقانون الواجب تطبيقه.

إضافةً إلى ذلك، الإزدواجية: ويقصد بها أن قاعدة الإسناد قد تحيل على القانون الوطني للقاضي أو تشير إلى اختصاص القانون الأجنبي.

من جهة ثانية، الوطنية: ويقصد بها أن لكل دولة قواعد إسناد خاصة وضعها المشرع الوطني تختلف عن تلك التي تضعها الدول الأخرى.

أنواع قواعد الإسناد

في هذا الإطار، قواعد إسناد فردية: هي القواعد التي تقتصر على الحالات التي يكون فيها القانون الوطني مختصا.

تتميز قواعد الإسناد في نوعين:

كذلك، قواعد إسناد ازدواجية: هي القواعد التي تحدد حالات اختصاص القانون الأجنبي وكذالك حالات اختصاص القانون الوطني

أساليب الإسناد

• الإسناد البسيط وهو الأكثر شيوعا إذ تتضمن قاعدة الإسناد ظرف إسناد وحيد.
• الإسناد المركب وفي هذه الحالة تكون هناك أكثر من طريقة للإسناد وهي كالتالي:
• الإسناد الموزع
• الإسناد الجامع
• الإسناد التخييري

عناصر قاعدة الإسناد

موضوع الإسناد في هذا المثال هو أهلية الشخص،

وفي هذا السياق، ضابط الإسناد: هو الوسيلة أو الأداة التي تَحدَّد بموجبها القانون الواجب تطبيق أحكامه، واستبعاد غيره من القوانين.

أما القانون المسند إليه فهو القانون الأجنبي.

كذلك، وبالتالي فإن القاضي سيستند على القانون الأجنبي في تحديد أهلية الأجنبية للزواج وبالتالي فلن تتمكن هذه الأخيرة من إبرام عقد الزواج لأن قانون بلدها الأصلي لايسمح بذلك.

وعلى صعيد آخر، القانون المسند إليه: هو القانون الذي تسند له قاعدة الإسناد حل النزاع، وهو إما القانون الأجنبي أو القانون الوطني.

في هذا الإطار، موضوع الإسناد: هو المسألة التي سيبحث القاضي الوطني في حلها. ويسمى كذلك الفئة المسندة.

وعلى صعيد آخر، مثال: أجنبية لم تبلغ سن الأهلية بالنسبة لبلدها الأصلي، أرادت الزواج في بلد القاضي الذي يسمح قانونه لمواطنيه الزواج في مثل سنها.

وضابط الإسناد هو جنسية الشخص،

لقاعدة الإسناد ثلاث عناصر أو أركان: